详解阿里巴巴合伙人制度,看马云如何用5%的股份控制公司

阿里巴巴2014年在美国上市,相关资料显示,上市前马云持股8.9%,蔡崇信持股3.6%,软银持股34.4%,雅虎持股22.6%。

2016年5月20日,第一大股东软银持股32%,第二大股东雅虎持股15.4%,第三大股东马云持股7.8%、蔡崇信持股3.2%,阿里巴巴管理层共持股12.5%。

至2017年6月9日,第一大股东软银持股29.2%,第二大股东雅虎持股15%,第三大股东马云持股7%,蔡崇信持股2.5%,管理层共持股10.6%

虽然软银和雅虎为第一第二大股东,而以马云为首的管理团队持股比例不高,但马云用合伙人制度牢牢的掌握阿里巴巴的控制权。这让很多创业者神往而饱受鼓舞、打算模仿。

因感兴趣的朋友比较多,“股权道”经查阅相关资料后整理成本文。

注:本文资料来源于各媒体报道,大致对比了阿里巴巴集团的简单介绍整理而成。

竹子英文不好,无法核对英文的原始资料,不一定完全准确,大家意会即可。

英文好的朋友可查阅阿里巴巴在美国上市的公告哦。

一、阿里合伙人制度面世

2009年9月10日,在阿里巴巴10周年的晚会上,阿里巴巴集团董事局主席马云宣布,18位阿里巴巴创始人将于当晚辞去“创始人”的身份,以后将变成集团合伙人。

马云表示:“今晚我收到了阿里巴巴其他17位创始人的‘辞职信’”,这标志着阿里巴巴前十年结束后,新的十年将从明天开始。”

2012年,阿里巴巴网络从香港私有化退市,2013年谋求阿里巴巴集团重新在香港上市。

但阿里巴巴的合伙人制度导致股东同股不同权,不符合香港上市公司规则。而港交所强调为保护中小投资者利益,必须“一股一票”、“同股同权”。

此后,双方就此进行了长时间舆论战。

2013年9月10日,阿里巴巴集团董事局主席马云以内部邮件形式披露了阿里巴巴集团的合伙人制度,马云表示:

从2010年开始,集团开始在管理团队内部试运行“合伙人”制度,每年选拔新合伙人加入。在过去的三年,我们认真研讨合伙人章程,在前三批28位合伙人选举的过程中,对每一个候选人激烈地争论,对公司重要的决策深入讨论,积累了很多经验。在3年试运行基础上,已经产生了28位合伙人,阿里巴巴合伙人制度可以正式宣布了。

我们不一定会关心谁去控制这家公司,但我们关心控制这家公司的人,必须是坚守和传承阿里巴巴使命文化的合伙人。

我们不在乎在哪里上市,但我们在乎我们上市的地方,必须支持这种开放,创新,承担责任和推崇长期发展的文化。

最终,港交所没有为阿里一家公司而改变上市规则,阿里巴巴于2014年转赴美国上市。

二、合伙人的变化过程

在2013年与港交所的舆论战中,马云首次披露合伙人制度,经过三年尝试和三批选举,共产生28位合伙人。

2014年,阿里巴巴赴美国上市前,首次完整的公布合伙人名单,合伙人由之前的28人变成27人,其中一名合伙人根据该公司合伙人章程实现了使命交接,不再担任阿里巴巴合伙人。

其中,18罗汉中有7人成为合伙人,分别是马云、蔡崇信、吴咏铭、彭蕾、戴姗、金建杭和蒋芳。

2004年前进入公司、由公司自我培养出来的合伙人共有9位,是陆兆禧、姜鹏、彭翼捷、童文红、王帅、吴敏芝、张剑锋、张宇和2005年入职的程立。

2004年后从社会引进的有11位,涉及财务、法务、技术等各个专业领域的高层次管理人员,包括樊路远、胡晓明、井贤栋、刘振飞、邵晓锋、石义德、王坚、武卫、俞思瑛、曾鸣、张勇。

其中,22人为阿里巴巴集团的管理层(两位合伙人同时兼任小微金服管理职务),以及4人为小微金服管理层和1人为菜鸟网络的管理层。

2014年9月6日,在阿里巴巴上市前夕,阿里更新招股书显示,阿里巴巴合伙人从27人增加至30人, 最新加入的三人分别是来自阿里云技术团队的蔡景现、小微金服集团技术团队的倪行军、人力资源及组织文化团队的方永新。

彭蕾说,合伙人最看重是坚持使命、传承文化,他们三位有单纯、专注、坚持和热爱、很傻很天真的特质。他们未必是层级很高或在业务线手握重兵的人,也不一定为很多人所知,他们完全是自然长出来的。从新增三名合伙人的工作背景可折射出,阿里巴巴的合伙人体系与管理体系正在慢慢分开—合伙人不等于管理者。

2015年12月,阿里巴巴集团宣布新增四名合伙人,分别是阿里移动事业群总裁及阿里妈妈总裁俞永福、阿里巴巴集团副CFO郑俊芳、蚂蚁金服集团财务与客户资金部总经理赵颖和阿里巴巴农村淘宝总经理孙利军。

俞永福因阿里收购UC而在2014 年加入,严格来说不满工作5年的要求。据说是采用了阿里投资UC的年限计算方法,阿里2009年投资UC,到2015年已满5年。

2016年8月,陆兆禧、姜鹏宣布退休,成为荣誉合伙人,退出合伙人名单。

2017年2月24日,阿里巴巴集团宣布新增四位合伙人,分别是蚂蚁金服平台数据事业群研究员胡喜、天猫事业部产品技术部研究员吴泽明、阿里巴巴集团董事局办公室研究员闻佳、蚂蚁金服人力资源部资深副总裁曾松柏。至此,阿里巴巴的合伙人共为36人。

三、合伙人委员会

3.1 合伙人委员会的两项核心功能

(1)合伙人委员会负责管理合伙人的选举,审核并决定被提名的候选人能否作为正式候选人参选新增合伙人。

(2) 提议和执行高管年度奖金池分配,包括向董事会的薪酬委员会提议高管的年度奖金池,并在董事会的薪酬委员会同意下给公司管理人员和合伙人分配奖金。

3.2 合伙人委员会成员的产生

合伙人委员会共为5人,2014年上市时的合伙人委员会成员为:马云、蔡崇信、陆兆禧、彭蕾、曾鸣。

合伙人委员会成员任期3年,每三年选举一次,可以连选连任多届。

合伙人委员会成员的选举:由合伙人委员会先提名8位合伙人,再由全体合伙人对这8名被提名的人进行投票,得票最高的五人进入合伙人委员会。

目前的合伙人委员会成员为:马云、蔡崇信、彭蕾、张勇、井贤栋。

四、特殊合伙人

4.1 永久合伙人

阿里巴巴董事局主席马云和执行副主席蔡崇信作为永久合伙人,无需遵守60岁自动退休的规定,直到自己选择退休、死亡,或丧失行为能力或被选举除名,才会不再是永久合伙人。

4.2 荣誉合伙人

合伙人在符合特定年龄和服务要求的情况下退出企业的,比如60岁退休、或者合伙人的年龄和在阿里工作的年限相加总和等于或超过60岁的,可以由合伙人委员会指定为荣誉合伙人。

比如2016年8月,阿里巴巴原CEO陆兆禧与原淘宝网CEO姜鹏退休,成为荣誉合伙人。

荣誉合伙人不能行使合伙人权利,但有权从延期奖金池中获得分配。

五、普通合伙人

5.1 成为合伙人的条件

在阿里巴巴工作5年以上。

拥有一定的阿里巴巴股份。

具备优秀的领导能力,高度认同公司文化,并且对公司发展有积极性贡献,愿意为公司文化和使命传承竭尽全力。

5.2 合伙人的产生程序

每年增选一次合伙人。

由现有合伙人向合伙人委员会提名新增合伙人的候选人。

合伙人委员会审核是否通过作为正式候选人。

现有合伙人实行一人一票选举,得票超过75%才能当选为新的合伙人。

合伙人不限人数,至2017年共有36位合伙人。

5.3 合伙人的退出机制

合伙人不设期限,符合以下某一情形,则丧失了合伙人资格:

(1)60岁时自动退休

(2)不在阿里巴巴工作

(3)死亡或者丧失行为能力

(4)被合伙人会议50%以上投票除名

合伙人离职后将不再有奖金池的分配资格。

合伙人的进入与退出都由合伙人内部决定,无需经过股东大会。

六、合伙人的权利

下面内容适用于永久合伙人和普通合伙人

6.1 资金分配权

阿里巴巴集团每年会向包括公司合伙人在内的公司管理层发放奖金,该奖金属于税前列支,不属于股东分红。

就是说,如果合伙人不够善意,可将公司赚的钱都用于管理层奖金分配,则没有利润可供股东分红。

6.2 董事提名权

(1)董事会的简单多数成员由阿里巴巴合伙人提名(与股份比例无关)。

(2)经提名后的董事候选人,由股东大会过半数通过。

(3)如果阿里合伙人提名的董事未获得股东大会选举通过,或者该被提名人离开董事会,阿里巴巴有权另外任命一人为临时董事,直至下一届股东大会召开。

软银在持股达到15%以上的情况下,拥有一席董事提名权。

其他董事则由董事提名委员会提名。

而可怜的雅虎,并没有董事提名权,更别说其他小股东了。

阿里已与软银和雅虎签署了一项投票协议,软银和雅虎同意在每年股东大会上投票赞成阿里巴巴合伙人提名的董事候选人。因此,只要软银和雅虎仍是大股东,阿里巴巴合伙人提名的董事将在任何一次会议上获得多数票,并将当选为董事。

为了保证合伙人这一权力的持续有效,阿里巴巴还规定,如果要修改章程中关于合伙人提名权和相关条款,必须获得出席股东大会的股东所持表决票数95%以上通过方可。

按此规则,管理团队只要持股达5%,则其他股东都无法修改合伙人制度,合伙人的“董事提名权”坚如磐石,难以打破。

阿里合伙人拥有了超越股东的董事提名权和任免权,即使只持有小小的股份,也能够通过合伙人结构控制公司。就是说,股东对公司完全脱离了控制。

阿里巴巴上市之前,公司董事会有4个席位,分别是:马云、蔡崇信、软银的孙正义和雅虎公司的杨致远。

现在,董事会变更为11席, 5人为管理团队成员,1人为软银的孙正义;雅虎杨致远为独立董事,另有4名独立董事。

七、“股权道”点滴思考

1.这样的设计其他企业能学习吗?如果不是阿里有这样的优势地位,其他大股东、投资人可以接受这样的制度安排、完全放弃对公司的控制权吗?

2.为何马云不惜放弃香港上市,一定要坚持合伙人制度?而不采用京东式的AB股结构呢?因为阿里的管理层合计持股也才10%多一点,就算有20倍的投票权,也不足以控制公司。

其实,马云控制蚂蚁金服的股份还不足2%呢,可看“股权道”之前发过的文章。

3.马云如何想出这样的控制模式?因为阿里有一个当过律师的蔡崇信作为创始人。

4.这样的制度设计如在中国上市则不可行,但如果是非上市的有限责任公司,可通过公司章程、股东协议等方式保留公司的控制权,前提是其他投资人和股东接受。

阿里巴巴的合伙人架构详解

关于阿里巴巴公司的“合伙人制度”,国内绝大多数媒体报道都没有说清楚基本概念,甚至有一些误导。

阿里巴巴希望采取的“合伙人”方案,和中国大陆、香港或开曼群岛的合伙企业法中的合伙制完全不是一个概念,而是在章程中设置的提名董事人选的特殊条款:即由一批被称作“合伙人”的人提名董事会中的大多数董事人选,而不是按照持有股份比例分配董事提名权。请注意,“合伙人”并不能直接任命董事,所提名的董事,仍须经过股东会投票通过才获任命。根据《华尔街日报》的报道:“知情人士称,阿里巴巴的大股东软银和雅虎不在合伙人里面,但是这两家公司已经批准了这项计划。即使股东们否决了提名的董事,合伙人仍可以继续提名,直到董事会主要由合伙人提名的人选构成。”阿里巴巴方案中的“合伙人”并不像合伙企业中的合伙人一样,需要对企业的债务承担连带责任,而是指高度认同公司文化、加入公司至少5年的特定人士,其实就是一批资深高管。这有点像很多公司制的企业,如咨询公司、投资银行,高级管理者的头衔也叫做“合伙人”,但并不是法律意义上的合伙人。

在私人公司中,类似阿里巴巴的“合伙人”方案作为一种针对公司董事产生程序的特殊合同安排,只要股东批准,并没有太多问题。但如果是上市公司,这种安排是否会伤害中小股东权利就变成了值得讨论的问题。

目前包括马云在内的高管团队仅持有阿里巴巴9.4%的股份,而前两大股东软银和雅虎分别持有阿里巴巴35%和24%的股权。但管理层又希望对公司实际拥有更多的控制权。一种可行方案是采取双层股权结构(dual-class share structure)(具体请参考有哪些公司的股票是“牛卡”计划的?和肖恩·帕克为 Facebook 设计的公司结构是什么样的,使扎克获得了绝对、永久的控制权?),但港交所认为会伤害中小股东利益,其上市规则禁止设置双层股权结构,阿里巴巴要想设置Google、Facebook、百度那种股权结构,只能去纳斯达克或纽交所上市。阿里巴巴由于其B2B业务曾在香港上市(后于2012年私有化),对港交所的监管规则更为熟悉,还是倾向于在香港上市,所以在说服港交所接受前述“合伙人”方案,但引起的争议也比较大,因为作为小股东的管理层垄断了半数以上的董事提名权,意味着外部中小投资者更为弱势,无法在董事会中提名代表自己的董事,公司治理的透明度也更差。

香港上市:不允许双层投票权,但监管相对宽松

美国上市:允许双层投票权,但监管+小股东集体诉讼更为严厉

阿里巴巴管理层想鱼和熊掌兼得,既保持对公司的控制权,又追求宽松的监管,并不容易。

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N天,阿里巴巴集团COO、菜鸟网络CEO张勇宣布,任命童文红为菜鸟网络总裁。童文红2000年加入阿里巴巴,第一份职位是前台接待,后来一步一步做到阿里核心高管,并成为阿里首批27位合伙人之一,经历堪称传奇。

张勇将继续兼任菜鸟网络CEO,他强调,菜鸟不是一家物流公司,其做的事情是让仓储、快递、运输、落地配送等各环节的合作伙伴获得更清晰的业务场景,用数据让它们获得更好的生产能力。童文红则表示,菜鸟网络一直倡导快递公司协同发展,提出利用大数据和服务能力,帮助行业提升效率;围绕消费者体验,建立良好的市场秩序,帮助快递公司提升服务,告别低端的价格竞争。童文红透露,菜鸟网络今年除了继续构建天、地、人三网形成一套大数据物流服务平台之外,还将发力仓配网、快递网、末端网等三张网络,同时在农村物流和跨境物流方面加大投入。

童文红2000年加入阿里,当时的工号是116,在阿里的第一份工作是公司前台,同事对她的评价是认真细致、主动积极,比如她会把铁路车次表发给经常出差的同事做参考,夏天还会安排冷饮让同事解暑等。做了一年前台后,阿里国际业务团队看中童文红,随后她又得到阿里“十八罗汉”之一彭蕾的赏识,被推荐去做行政部主管,并跟着彭蕾先后担任了阿里巴巴集团客服、行政、人力资源等部门的管理工作,直到坐上阿里资深副总裁。

2013年5月,阿里联合银泰、顺丰、“三通一达”(申通、圆通、中通、韵达)等启动中国智能物流骨干网络项目,并成立菜鸟网络,马云自任董事长,童文红则以阿里资深副总裁的身份兼任菜鸟网络首席运营官,独当一面代表阿里操盘菜鸟网络。2014年阿里巴巴集团在美国上市之时,童文红成为阿里首批27位合伙人之一,同时也是9位女性合伙人之一,是唯一来自菜鸟网络的高管,据称其身家过亿。

阿里巴巴合伙人制大剖析(附30名合伙人及职务名单)

一、阿里合伙人制度的法律内容

阿里的合伙人制度又称为湖畔合伙人制度(英文翻译为“Lakeside Partners”),该名称源自15年前马云等创始人创建阿里的地点——湖畔花园。阿里的创始人自1999年起便以合伙人原则管理运营阿里,并于2010年正式确立合伙人制度,取名湖畔合伙人。

仔细阅读阿里合伙人制度的内容,我们不难发现其主旨是通过制度安排,以掌握公司控制权为手段保证核心创始人和管理层的权益并传承他们所代表的企业文化。然而,与其他在美上市的公司做法不同,阿里没有采取双重股权制度实现管理层控制上市公司,而是通过设立一层特殊权力机构以对抗其他股东的权利并稳定创始人和管理层现有的控制权,这层机构就是阿里合伙人。因此,阿里合伙人虽然使用了合伙人这一名称,却与《合伙企业法》等法律规范定义的合伙人存在本质上的区别。

根据2014年5月阿里向美国证监会递交的招股书,当时阿里合伙人共计28名;而后阿里于2014年6月更新了招股书,阿里合伙人减至27名,其中22人来自管理团队,4人来自阿里小微金融服务集团(其中两人兼任阿里和阿里小微金融服务集团的管理职务),1人来自菜鸟网络科技有限公司;2014年9月,阿里合伙人再次调整,新增3名合伙人,总人数增至30人(合伙人信息详见附录)。阿里合伙人制度并未固定人数,名额将随着成员变动而改变且无上限,除马云和蔡崇信为永久合伙人外,其余合伙人的地位与其任职有关,一旦离职则退出合伙人关系。根据阿里的招股书、公司章程及其他公开资料,阿里合伙人制度的主要规定如下:

1、合伙人的资格要求:(1)合伙人必须在阿里服务满5年;(2)合伙人必须持有公司股份,且有限售要求;(3)由在任合伙人向合伙人委员会提名推荐,并由合伙人委员会审核同意其参加选举;(4)在一人一票的基础上,超过75%的合伙人投票同意其加入,合伙人的选举和罢免无需经过股东大会审议或通过。此外,成为合伙人还要符合两个弹性标准:对公司发展有积极贡献;及,高度认同公司文化,愿意为公司使命、愿景和价值观竭尽全力。

2、合伙人的提名权和任命权:(1)合伙人拥有提名董事的权利;(2)合伙人提名的董事占董事会人数一半以上,因任何原因董事会成员中由合伙人提名或任命的董事不足半数时,合伙人有权任命额外的董事以确保其半数以上董事控制权;(3)如果股东不同意选举合伙人提名的董事的,合伙人可以任命新的临时董事,直至下一年度股东大会;(4)如果董事因任何原因离职,合伙人有权任命临时董事以填补空缺,直至下一年度股东大会。阿里合伙人的提名权和任命权可视作阿里创始人及管理层与大股东协商的结果,通过这一机制的设定,阿里合伙人拥有了超越其他股东的董事提名权和任免权,控制了董事人选,进而决定了公司的经营运作。

3、合伙人的奖金分配权:阿里每年会向包括公司合伙人在内的公司管理层发放奖金,阿里在招股书中强调,该奖金属于税前列支事项。这意味着合伙人的奖金分配权将区别于股东分红权,股东分红是从税后利润中予以分配,而合伙人的奖金分配将作为管理费用处理。

4、合伙人委员会的构成和职权:合伙人委员会共5名委员,负责:(1)审核新合伙人的提名并安排其选举事宜;(2)推荐并提名董事人选;(3)将薪酬委员会分配给合伙人的年度现金红利分配给非执行职务的合伙人。委员会委员实施差额选举,任期3年,可连选连任。合伙人委员会是阿里合伙人架构中最核心的部门,把握着合伙人的审核及选举事宜。

为确保阿里合伙人制度的长期性和稳定性,阿里还制定(作出)了以下规则和安排:

1、从规则上增加合伙人制度变更的难度

阿里合伙人制度变更需通过董事批注和股东表决两重批准:从董事层面看,任何对于阿里合伙协议中关于合伙人关系的宗旨及阿里合伙人董事提名权的修订必须经过多数董事的批注,且该等董事应为纽交所公司管理规则303A中规定的独立董事,对于合伙协议中有关提名董事程序的修改则须取得独立董事的一致同意;从股东层面看,根据上市后修订的公司章程,修改阿里合伙人的提名权和公司章程中的相关条款,必须获得出席股东大会的股东所持表决票数95%以上同意方可通过。

2、与大股东协议巩固合伙人控制权

阿里合伙人与软银、雅虎达成了一整套表决权拘束协议以进一步巩固合伙人对公司的控制权。根据阿里的招股书,上市公司董事会共9名成员,阿里合伙人有权提名简单多数(即5人),如软银持有阿里15%及以上的股份,软银有权提名1名董事,其余的3名董事由董事会提名委员会提名,前述提名董事将在股东大会上由简单多数选举产生。根据前述表决权拘束协议,阿里合伙人、软银和雅虎将在股东大会上以投票互相支持的方式,确保阿里合伙人不仅能够控制董事会,而且能够基本控制股东大会的投票结果。协议约定:(1)软银承诺在股东大会上投票支持阿里合伙人提名的董事当选,未经马云及蔡祟信同意,软银不会投票反对阿里合伙人的董事提名;(2)软银将其持有的不低于阿里30%的普通股投票权置于投票信托管理之下,并受马云和蔡祟信支配。鉴于软银有一名董事的提名权,因此马云和蔡崇信将在股东大会上用其所拥有和支配的投票权支持软银提名的董事当选;及,(3)雅虎将动用其投票权支持阿里合伙人和软银提名的董事当选。

二、阿里合伙人制度的意义及法律分析

1、阿里选择合伙人制度的长远意义——企业发展和文化

阿里的合伙人制度原型来自两家金融商事企业——投行高盛和咨询公司麦肯锡,这两家企业均采取合伙人的治理架构。马云认为这一制度保证了高盛和麦肯锡稳定快速的发展和独立自主的文化。马云等创始人的理念是仿效高盛和麦肯锡的模式,将管理层分为三个梯度以推进公司运作:新进人员负责具体执行,中层负责战略管理,创始人主要关注人才选拔和企业发展方向。根据该梯度设计及对应职责,必须存在一种机制以确保创始人和管理层被赋予相应的公司控制力,这就是阿里合伙人制度的灵感和动因。为解释这一目的,马云于2013年9月10日发出了一封致全体员工的公开信,信中称合伙人制度的目的在于通过公司运营实现使命传承,以使阿里从一个有组织的商业公司变成一个有生态思想的社会企业;控制这家公司的人,必须是坚守和传承阿里使命文化的合伙人。

合伙人选任制度设计本身也反映了阿里有意识地贯彻着以合伙人治理为核心的统一且发展的企业文化。如,合伙人每年选举制度既填补了因现任合伙人转股或离职等原因可能造成的职务空缺,又为推动公司及时应变、业务拓展和长期发展提供了人事更新的基础和渠道;又如,合伙人人数不设上限,使得合伙人机构的扩张能力与公司发展同步,打通重要员工的上升通道,激发管理层工作热情;再如,候选人经过在任合伙人推荐、合伙人委员会审核及75%的合伙人投票赞成后方可就任新合伙人的选任程序协调了部分合伙人与整个合伙人团队可能产生的矛盾冲突,在任合伙人的推荐可以使人才发现不局限于某几位合伙人的视野范围,确保未来发展的新鲜血液来自公司的各方各面,合伙人委员会的审核不仅反映了对合伙人资格的要求,而且通过对弹性标准的判断也体现了核心合伙人对候选人的认知及价值倾向,确保新任合伙人与核心合伙人利益的一致性,而绝对多数通过制度可以避免因新合伙人的加入所引起的合伙人内部矛盾纠纷,稳定并巩固了合伙人之间的信任及协作;还如,合伙人选举时一人一票的投票制度,反映了合伙人之间的平等性,选举权不与股份等因素挂钩使得阿里合伙人制度更具人合性的特征。此外,对于合伙人任职期间的持股和限制转股数额的要求可以实现合伙人利益与公司利益的绑定,以减少合伙人的道德风险和代理成本。

2、阿里选择合伙人制度的直接意义——保证控制权

阿里合伙人制度最直接和最现实的作用是强化并巩固创始人及管理层对公司的控制。阿里创始人的持股数量已随着阿里的持续融资及上市被逐步稀释,根据招股书显示,目前软银为阿里的最大股东,持有7.97亿股,持股比例为34.4%,其中4.66亿股为软银直接持有,1500万股由软银下属的SBBM Corporation持有,3.16亿股由软银下属的SB China Holdings Pte Ltd.持有。第二大股东为雅虎,持股5.24亿股,占比22.6%。在上述两大股东之后才是董事局主席马云,持股数量为2.06亿股,占比8.9%;董事局执行副主席蔡崇信持股8350万股,占比3.6%;阿里CEO 陆兆禧、COO张勇等高管持股比例均未超过1%。从股份分布比例上看,阿里创始人及管理层所持股份合计不超过13.5%,远不及雅虎所持有的股份数额,更不能与软银相提并论,仅凭借持股难以对公司继续实施控制,因此通过公司架构设计以获取超过其股份比例的控制权则至关重要。

根据公司法理论及公司治理的研究结果,对于股份有限公司,其资合性特点使其区别于以人合性为主要特征的有限责任公司和合伙企业,如果说人合性的经营实体追求股东的权利和意志,那么在资合性实体中,董事会则具有十分显著的地位,董事会作为公司具体经营运作的决策中心和管控者,决定着公司的发展路径和总体规划,而以CEO、总经理等为首的高级管理层则对董事会负责,向董事会报告工作。因此,董事会作为公司治理的重要部门,直接控制着公司本身,股东则依赖于行使投票权、知情权等权利或采取“用脚投票”的方式改变或影响董事会,借以实现间接控制公司的效果。在以董事会为中心的公司治理模式下,控制董事会即意味着控制了公司。

控制董事会最主要的方式是取得董事的提名权和任命权,安排自己的代言人进入董事会以管控公司。从实然的角度看,阿里合伙人制度确立了如下两层措施:首先,制度规定阿里合伙人享有董事会半数以上董事的提名权,且在被否决的情况下可以重新提名己方董事,从而确保了其能够控制多数新任董事候选人,构成了限制其他股东权利的第一道屏障;其次,一旦创始人和管理层与其他股东(特别是大股东)的矛盾加剧,其他股东可能反复动用其投票权在股东大会上否决合伙人提名的董事,因此制度赋予合伙人任命临时董事的权力,即无论股东是否同意,合伙人提名的董事都将进入董事会以保证其超过半数的控制权。通过这一制度设计,股东的否决权实际已被架空,股东大会董事选举的意义实质上仅是安排股东代表作为少数董事参与董事会运作,合伙人成功地通过控制董事会的方式取得了公司控制权;然而从应然的角度看,不少人质疑这样的制度安排违背了同股同权和资本多数决的原则,因为按照一般公司法理论,狭义的公司治理目标即是实现股东财富最大化,董事的提名权理论上属于每个股东(为了避免股东人数众多及分散性影响所导致的董事提名频繁及混乱问题,不少国家的公司法对提名董事的股东的单一或合计持股比例作出了限制),而董事的选任无论是直线投票制还是累积投票制,其实质都是股东资本多数决的结果。显而易见,阿里合伙人制度所保障的仅是小股东——阿里创始人及管理层的权益,违背了上述原则。既然阿里合伙人制度颠覆了一般公司法理论,因此该制度如要得以长期稳定地执行,必须通过某种方式将该制度固定下来,对此,阿里采取的措施是将创始人及管理层与大股东间达成的关于董事提名和任命的方案写入公司章程,且协议中提名权的修改和公司章程中相关条款的修订应分别经多数董事的批注和股东大会绝对多数票通过(95%以上),通过公司章程的形式直接对阿里合伙人赋权。这一措施的另一好处是,无论今后其他股东及其持股比例如何变动,只要阿里合伙人持有最低比例的公司股份,则合伙人的权利将不会旁落。其实,阿里香港上市的矛盾焦点就在于香港联交所和香港证券及期货事务监察委员会(以下简称“香港证监会”)对于阿里合伙人制度中关于董事提名权和任命权的规定以及相关措施的接受程度,下文将对此进行专门评述。

当然,阿里管理层也可以通过其他方式实现创始人和管理层对董事会的控制(如双重股权制度等),但之所以采取阿里合伙人这一具有创新性的制度,还有其他方面的考量,本文第三点第二小点将对此做进一步分析。

三、阿里赴美上市的制度分析

1、阿里、香港联交所和美国纽交所的博弈

众所周知,香港证监会拒绝接受阿里合伙人制度的“强硬态度”是迫使阿里放弃回归港股计划的重要原因,然而阿里与香港联交所的博弈却并非如此简单。从阿里的初衷来看,由于其B2B业务曾在香港上市,熟悉香港的交易规则,同时美国证券市场对于公司上市后的监管及信息披露要求相对严格,且少数股东的集体诉讼频繁,所以阿里会优选香港上市。从阿里和香港联交所、香港证监会的沟通过程来看,联交所亦有过接受阿里合伙人制度的意向,然而由于触犯同股同权原则,阿里能否在香港顺利上市的关键取决于其监管者——香港证监会的态度,因此即使阿里和联交所达成协议,也难以说服香港证监会。事实上,香港证监会以及香港联交所的股东香港交易及结算有限公司曾就阿里合伙人在上市后继续提名多数董事及任命临时董事的提案陷入过争议,讨论的结果是上述结构将为其持股合伙人提供控制董事会的权力,违反了联交所主板上市规则第8.11条的要求,使得合伙人股份所附带的投票权利与其于缴足股款时所应有的股本权益不成比例,从而违背了香港法律遵循的公司股东“一股一票”的同股同权制度,并可能削弱法律的严肃性及香港资本市场的形象。在此情形下,香港联交所与阿里于2013年9月终止了上市谈判。尽管在此前后,香港联交所的不少人士建议改变现行规则,但上述建议未能在阿里赴美上市前取得实质性进展。显而易见的是,香港证券市场的监管态度和政策也无法在短时间内迅速完成调整,但受制于阿里所面临的市场情况及协议安排,阿里无法继续在谈判无果的情况下继续等待。

与此形成鲜明对照的是,阿里希望保留合伙人制度的要求在2013年10月得到美国纽交所的书面确认,合伙人制度本身不会成为其赴美上市的法律障碍。

2、香港、美国资本市场的法律规定及与阿里合伙人制度的比较分析

如上所述,阿里选择在美国上市的原因系其合伙人制度不被香港证监会认可。然而在倡导公司治理透明、股东意思自治的美国,由于历史原因和公司治理理念的不同,认可了双重或多重股权制度,也为阿里的合伙人制度打开了资本市场的大门。我们对香港和美国两地关于双重股权及/或阿里合伙人制度的特殊规定简要分析如下:

从上述分析不难发现,阿里的合伙人制度属于美国证监会和纽交所的接受范围,与双重股权制度亦存在相似之处,但阿里不采用双重股权制而创新阿里合伙人制度,我们理解有如下几方面的原因和考量:

(1)弹性指标的灵活优势。双重或多重股权制度相对明确地限定了享有特种股票权益的主体范围,股票所附投票权等权益的比例等,而“合伙人”制度则存在弹性,成为合伙人量化指标只有工作5年以上并持有公司股份两个要求,而其他所谓的“具备优秀的领导能力,高度认同公司文化,并且对公司发展有积极性贡献,愿意为公司文化和使命传承竭尽全力”的规定更多的是一个相对模糊和笼统的提法,为选举和任命新合伙人预留了灵活把握的空间。

(2)反稀释效果更强。尽管双重股权制度赋予特种股票持有人更多的投票权,但这种投票权数量依然与其所持的特种股股份数量挂钩,只是在比例上大于普通股的配比。相反,阿里合伙人制度则斩断了这种联系,只要合伙人持有公司股份,则其投票权不受任何股份数额的影响,消除了股份稀释的威胁,便于创始人和管理层更长期稳定地控制公司。

(3)获得额外的奖金激励。双重股权制度赋予特种股持有人更多的投票权,但该等股东并不因此就享有超越其所持股份的红利分配权,换言之,即特种股股东并不能获得比按同比例持股的普通股股东更多的分红收益,除非章程或协议中作出相反的规定。但根据阿里合伙人制度,阿里每年会向包括合伙人在内的公司管理层发放奖金,并作为税前列支事项处理(在管理费用科目中计提)。

(4)避免法学界对于双重股权制度的诟病。这里分为两个层面,从双重股权制度本身来看,代表同一资本额度的股份被人为地分割成了两种或者多种类型,并被赋予了不同的权利,造成资本和权利的分离,这与公众公司资合性的特征矛盾,造成股东地位的不平等;从双重股权的现实状况来看,双重股权结构在资本市场的解读已倾向于为保护创始人或管理层,抑或是管理层与私募投资者的利益,通过在公开发行股份并上市前的计划安排或妥协,以牺牲公开市场投资者股东权益为代价,形成的股份权益分级安排。公开市场投资者往往处于不利的地位,由于股东权益特别是投票权的限制,其能选择的反对方式通常只是用脚投票。这也被很多国家或地区的证券市场视为对股东的差别歧视,是不平等的表现,因而不予采纳。故在形式上,阿里巴巴通过合伙人制度的设计可以避免被直接归入双重股权的境地,便于通过合伙人制度进行权利分配及实现企业文化的推广和传承。

3、加速阿里赴美上市的其他推手

如本文注释11中所述,回购雅虎所持有的阿里股份的时间压力或许也是阿里决定加速赴美上市的原因之一。雅虎的持股变化及阿里的股份回购安排有如下几个重要时点:(1)2005年时阿里股权的分布状况为雅虎39%,软银29.3%,马云等管理层合计31.7%;(2)2011年,银湖、俄罗斯DST Global、云锋基金、淡马锡等基金向阿里联合投资20亿美元;(3)阿里和雅虎在2012年5月达成协议,阿里以63亿美元现金和不超过8亿美元的新增优先股,回购雅虎持有的阿里一半股份,约20%。同年,阿里从香港退市,并完成相关的股份回购,回购资金来源于以中投、博裕资本、中信资本、国开金融所组成的投资团提供的资本;(4)2012年5月的协议同时约定,如果阿里在2015年12月前进行首次公开募股,阿里有权在IPO时回购雅虎持有的剩余股份的一半,即10%左右。双方同时约定维持董事会2∶1∶1(阿里、雅虎、软银)的比例;(5)2013 年10 月,雅虎与阿里更新了回购股份的协议安排,将原先雅虎承诺在IPO时优先出售给阿里的最高股份限额由原定的2.615亿股减少到2.08亿股,即在阿里上市后,雅虎将维持约13%的股份;(6)根据雅虎于7月份披露的2014年度第二季度财务报告,雅虎和阿里已签署回购协议的第三次补充协议,协议约定在IPO结束后,阿里从雅虎优先受让的股票数量从之前的2.08亿股减少到1.4亿股。

从阿里管理层和雅虎的回购交易安排中,我们可以发现双方对本次IPO都给予非常的重视和期待:从雅虎的角度看,阿里上市后雅虎所持有的阿里股份已大幅升值,未来可以在美国二级市场上以更高的价格套现,这对于雅虎的资产收益、流动性增加和财务报表的改善具有重大意义;从阿里的角度看,尽快完成IPO不仅能大幅扩充资本实力以应对国内互联网企业的并购扩张浪潮,强化公司的领先地位并提升影响力,同时IPO亦能确保协议所约定的股份回购顺利实现,并藉此为创始人和管理层取得更多的控制权,以巩固阿里合伙人制度。作为一个双赢的结局,阿里赴美上市也就有了更多的助力和推手。

四、阿里合伙人制度对于国内企业的借鉴意义

按照中国资本市场目前的法律法规,除因股权分置改革形成的流通股与非流通股差异外,对于一般的上市公司股票实行同股同权制度(优先股及限售期内的股份除外)。因此,境内上市公司采用阿里合伙人的治理模式存在障碍。但是,对于未上市企业而言,则应当分两种情况讨论。

对于有限责任公司:(1)从董事的提名权和选举程序看,《公司法》未对有限责任公司的董事提名权作出规定,因此通常由公司章程直接规范,实践中这一提名往往是股东间协商的结果。根据《公司法》第37条第1款第(二)项,股东选举和更换非由职工代表担任的董事,同时《公司法》第42条规定,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权;但是,公司章程另有规定的除外。据此,我们可以发现尽管《公司法》将选举和更换非职工代表担任的董事的权利按照出资比例分配给了股东,但其但书规定设定了例外情形,即股东可以约定不按照出资比例行使选举和更换董事的权利,并将其写入公司章程。因此,在以增资或股权转让方式引入投资人时,创始人可以通过如下方式借鉴阿里合伙人制度:(a)设定一个类似合伙人的组织,该组织享有绝大多数董事的提名权,但不享有选举和更换董事的权利;(b)创始人与投资人约定由创始人享有绝大多数或全部(如投资人同意该等安排)董事的选择更换权,即固定两方在董事会中的董事席位比例;(c)将上述机制和约定写入公司章程,并获得股东会通过。(2)从收益分配看,根据《公司法》第34条规定,股东按照实缴的出资比例分取红利,公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资;但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。因此,创始人和投资人可以通过协议约定的方式安排公司收益的分配,也可以通过向创始人及指定的管理层发放奖金的方式使其获得额外的收益。

对于股份有限公司:(1)从董事的提名权和选举程序看,《公司法》虽然未对董事提名权作出直接规定,但根据《公司法》第102条第2款,单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东,可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会。因此,不排除其他股东以临时提案的方式向股东大会提名董事候选人。《公司法》第99条规定,股份有限公司股东选举和更换非由职工代表担任的董事;《公司法》第103条规定,股东出席股东大会会议,所持每一股份有一表决权。但是,公司持有的本公司股份没有表决权。股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是,股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。由此可见,在股份有限公司形态下,法律并未留给创始人和投资人太多的意思自治的空间,除通过协议进行约定外,在股份已被充分稀释的情况下,创始人难以利用阿里合伙人制度控制过半数的董事提名权以及董事的选举和更换。(2)从收益分配看,《公司法》第166条第4款规定,公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润,股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。因此,股份有限公司亦可以通过创始人和投资人协议约定的方式实现公司收益的分配,或向创始人及指定的管理层发放奖金。但是,协议约定的不按持股比例分配利润的制度应当写入公司章程。

通过上述分析可见,未上市的中国企业亦可以借鉴阿里合伙人制度的部分内容以实现创始人之间,以及创始人与新股东之间的权利安排。事实上在公司融资行为中,创始人和投资人通常都会在Term Sheet和融资协议中明确董事会席位和利润分配问题,财务投资人一般不会过多介入公司运营,而阿里合伙人制度似乎又为创始人股东的公司控制权增加了一层保障。当然,这一切还有待中国法律实践的检验。

阿里合伙人制度如何设计

  合伙人制度,为外界认为是阿里在公司治理上的创新之举,也是阿里被香港联交所拒之门外的原因。

  合伙人制度的核心是平等,每个合伙人一人一票,使这些合伙人,也是阿里及阿里关联公司的管理者,能够跨越官僚层级合作,更好地管理阿里。阿里合伙人目前有27名成员,但这一数量并非不变。为使合伙人制度保持活力,每年将有新人加入,进入和退出都将是常态。

  AB股架构作为另一种更常见的保证控制权的方式(如京东商城),没有被阿里采用。AB股将控制权集中于创始人受众,但创始人毕竟是少数,且终将退休离开公司。这种方案被马云否决了。

  合伙人制度能够容纳更大的管理团队,在保持了创始人塑造的企业文化的同时,吸收更多公司管理者的远见卓识。

  从理论上看,合伙人制度,包括需入职阿里至少5年方可加入等规定,使阿里真正成为管理者的公司,控制权更加稳定,不会因为创始人或其他股东股权的更迭而动荡。但另一层顾虑则是,股东利益如何保障?

  首批27名合伙人中,22名来自阿里集团,4名来自阿里小微金服,1名来自菜鸟物流。22名阿里高管中,彭蕾和胡晓明同时也是小微金服的高管。这样的配置,可以看出阿里体系中各方所拥有的话语权。

  此前招股书披露的合伙人数量为28人,因此外界好奇是少了哪一个。根据此前披露,28人中22名来自阿里集团,6人来自阿里关联企业。而现在,合伙人人数被调整成27人。其中,关联公司阿里小微(包括彭蕾)入选5人。由此推测,临时被“革名”的合伙人应该来自阿里小微。革掉一名合伙人,从28名到27名,很可能出于保证投票不出现势均力敌的单数人数表决的需要。

  合伙人中,只有马云和蔡崇信是永久合伙人。马云和蔡崇信可留在合伙人中直到他们主动退出或被其他合伙人移除。是的,只要票数达到多数,所有合伙人,包括马云和蔡崇信,都可以被移除。

  这27名合伙人,堪称是阿里最有权势的人,左右阿里的命运。除了马云之外,阿里董事局副主席蔡崇信、阿里小微首席执行官彭蕾,在阿里棋盘中,作用至关重要。

  台湾人蔡崇信1999年作为创始团队的一员加入阿里。海归精英放弃数十万美元年薪的工作,义无反顾追随马云,出任CFO,很长时间每月只拿五百块人民币的工资。

  有着投资和法律背景的蔡崇信主导了阿里历史上一系列的资本运作,包括引入软银、收购雅虎中国等等。从阿里成立开始,蔡崇信就是董事会成员,目前也在高德地图以及其他一些阿里投资的公司中担任董事。马云甚至曾在公开场合表示,我最感谢的人是他(蔡崇信)!

  蔡崇信也被认为是阿里帝国的隐形缔造者。而台湾商业周刊更是估计,此番阿里完成IPO,蔡崇信的身家将与郭台铭旗鼓相当。

  不仅是蔡崇信,掌管阿里的27位合伙人,背景五花八门,各有传奇。

  有的是商业精英,职业道路稳健扎实。如担任阿里首席财务官的武卫于2007年出任阿里旗下B2B企业Alibaba.com的CFO,负责建立了这家公司的财务系统,把它送上香港联交所挂牌,2012年又联合主导了它的退市。加入阿里之前,武卫曾任四大会计师事务所之一的毕马威北京所合伙人,并为毕马威效力15年。

  目前担任阿里首席技术官的王坚则出身学术界。他曾是浙江大学心理学系教授,1999年起供职于微软亚洲研究院,2008年以首席架构师的身份加入阿里。

  此次27人名单中有11位来自创始团队,彭蕾被认为是阿里最有权势的女人。从初创开始,大部分时候彭蕾都在首席人才官的位置上。2010年,她出任支付宝CEO,2013年又被任命为阿里小微金融CEO。本月,彭蕾再次被任命为阿里的首席人材官,兼任阿里的两个重要角色。

  另一位合伙人童文红的经历也颇为传奇,起步于阿里的前台接待。14年过去,她目前是合伙人中菜鸟物流的代表,任首席运营官。

  9人董事会设置的玄机

  阿里董事会最终构成将为9人,但此前仅披露了马云、蔡崇信、软银孙正义、雅虎Jacqueline D. Reses四位成员,其中Jacqueline D. Reses根据协议将在阿里上市后从董事会退出。

  更新版招股书进一步披露了两名董事和四名独立董事。其中,两名董事是阿里CEO陆兆禧和COO张勇。四位独立董事为香港前特首董建华、财务专家郭德明、高盛J. Michael Evans和雅虎杨致远.

  外界对阿里邀请董建华担任独立董事的原因有各种猜测。阿里的理由是看重董建华在商业和政治领域深刻的经验和战略眼光。此外,阿里还提到董建华建立和加强中美关系的经历。阿里在美国上市,这一点可能也是加分项。政界人士出任上市公司董事并不稀奇,苹果的董事会里就有美国前副总统戈尔坐镇。政界人士也有丰富的商界背景,董建华出任香港特首前即为香港上市公司东方海外CEO.

  而更为微妙的是,近日香港《明报》报道,据接近交易所的消息透露,香港政府及港交所(0388)近期确曾就邀请阿里巴巴回港第二上市作出讨论。港交所与阿里目前仍在初步了解过程,暂未知是否已开始作正式讨论,但金发局及财库局长陈家强接连就多重股权架构公司上市发声,或反映是为相关讨论铺路。董建华的独董身份,在其中扮演角色惹人想象。

  郭德明曾是Alibaba.com董事会的独立非执行董事及董事会下设审计委员会主席。Alibaba.com于2007年10月在香港联交所挂牌,2012年7月退市。此次郭德明在阿里的角色和当初一样。和武卫一样,郭德明也来自毕马威,他有长达25年的经验,曾是香港所合伙人。安然事件后,美国证监会要求上市公司董事会须下设审计委员会,且至少有一位董事能够被认定为“财务专家”。郭德明在阿里董事会中担当的正是这一角色。

  查看董事会9名成员的构成,阿里仅占四席,为少数派。外界对阿里有权提名多数董事却没有行使权利的原因也颇为好奇。

  不过至少这并不值得担心,更新的招股书中提到,如果任何时候由于任何原因,由阿里合伙人提名或任命的董事在董事会中占少数,阿里合伙人有权任命董事以获取多数席位。既然局势可以随时扭转,是否需要时刻强势占据多数席位就没有那么重要了。

  幕后军师:罗斯柴尔德家族出手

  此次更新招股书的另一大亮点是,阿里对之前一系列的投资收购重新做了梳理,试图理清思路。

  第一版招股书只是粗糙地将投资和收购企业归于移动互联网、O2O、数字传媒娱乐、医药产品、物流这几个类别。此次阿里对投资策略进行了说明,也解释了几次大手笔背后的原因。

  阿里投资收购战略的目标有三个:获取用户和提高用户粘性、改善用户体验、拓展产品和服务。战术上则是从少数入股开始,进行商业合作,视后续情况进一步投资或全资收购。UC浏览器、高德地图、微博便是如此。此外,阿里也会支持创业者的创新产品和技术。

  对UC、恒大、微博的投资满足阿里获取用户和提高用户粘性的目标。根据艾瑞数据,今年3月,UC在全球有2.64亿活跃用户,收购后阿里即可获取这部分用户。经过多年数轮投资,今年4月阿里持有UC股权66%,本月阿里以4.79亿美元以及1230万限制性股票的对价换取了剩余的股份。据此估算,UC的估值在30亿美元左右。

  对广州恒大12亿元人民币50%股权的投资,使阿里能够接触到中国数百万球迷,也获取了潜在的营销平台。

  在改善用户体验方面,阿里投资了海尔、银泰,以及优酷土豆和微博。阿里希望通过与海尔在大家电配送、安装、服务方面的合作提高用户在淘宝、天猫上的售后服务体验。投资银泰则是对O2O新形式的尝试,用户在实体店购物时可通过移动设备在线上消费。

  最后,与阿里的电商主业目前关系尚不甚密切的,都被阿里划归为扩展产品和服务一类。优酷土豆、文化中国、华数传媒(18.83,-1.120,-5.61%),为用户提供随时随地的数字媒体娱乐。高德地图为不断向移动端迁移的用户提供O2O和基于位置的服务。中信21世纪则帮助阿里将电商业务扩展到医药领域。

  阿里上市的融资规模可能创造历史记录,能够作为承销商参与其中,不仅可以见证历史,更有一笔丰厚的承销费。瑞士信贷、德意志银行、高盛、JP摩根、摩根斯坦利、花旗银行就是这样的幸运儿。据外媒估计,如果阿里此次上市筹得200亿美元,承销佣金可达4亿美元,六家银行每家将分得约6600万美元。

  阿里上市背后还有一个低调的顶级推手,即独立财务顾问。财务顾问在IPO期间向企业提供建议,但不参与向机构投资者销售股票。

  那么是谁在为阿里史无前例的上市担任财务顾问呢?久负盛名的欧洲投行大鳄罗斯柴尔德集团。

  这并不是阿里与罗斯柴尔德的第一次合作。

  早在2010年,阿里全资收购美国网店零售服务商Vendio公司,担任那次收购交易财务顾问的就是罗斯柴尔德。

  到2011年,阿里为回购雅虎所持40%股份而寻求40亿美元债务融资,聘请的顾问也是罗斯柴尔德。

  据悉,罗斯柴尔德集团曾经在亚洲参与过多笔著名交易。去年九月,香港大亨郑裕彤参股的辉山乳业在香港IPO,罗斯柴尔德即担任郑裕彤的财务顾问。负责阿里上市计划的财务主管姚允仁也担任过罗斯柴尔德驻香港银行家。


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本文作者2019-9-29 02:46
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